寫在前面：
殊途同歸，說的是盡管路徑或方法不同，但應(yīng)該會到達同一目的地或取得同一效果。
如果業(yè)務(wù)涉嫌違法或違規(guī)，即使情形不同，都應(yīng)該難逃罰責(zé)。
但現(xiàn)實情況往往并非如此。
比如從事視頻下載、播放的快播和從事互聯(lián)網(wǎng)叫車服務(wù)的滴滴，原本同樣涉嫌業(yè)務(wù)違法或違規(guī)，但結(jié)果卻大相徑庭。
那么，造成快播、滴滴殊途不同歸的根源到底是什么？
文/李俊慧（微信公號：lijunhui0507）
此刻身陷囹圄的快播王欣，一定很羨慕滴滴程維。
同樣是業(yè)務(wù)涉嫌違法或違規(guī)，快播如今落得高管被抓、公司解散的悲慘局面，而滴滴則前后累計融資數(shù)十億美元估值達數(shù)百億美元，可謂意氣風(fēng)發(fā)。
如今，伴隨《國務(wù)院辦公廳關(guān)于深化改革推進出租汽車行業(yè)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》和交通運輸部等七部委《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)相繼出臺和發(fā)布，備受爭議的滴滴專車、快車等業(yè)務(wù)，終于有機會未來以“網(wǎng)約車”名義取得合法身份。
與此同時，滴滴還與Uber達成資本合作，滴滴將并購優(yōu)步(Uber中國)資產(chǎn)并占有Uber一定比例的股份，作為交易對價，Uber及其股東也將獲得滴滴相應(yīng)的股份比例。
那么，為什么同樣是業(yè)務(wù)涉嫌違法或違規(guī)，快播就沒有滴滴這么好命？又或者說，滴滴憑什么避開了快播式悲慘結(jié)局？
比拼創(chuàng)新：滴滴的專利積累尚不及快播
來自國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截止2016年8月5日，深圳市快播科技有限公司提交的專利申請中，發(fā)明公布數(shù)為149件，發(fā)明授權(quán)數(shù)24件，實用新型數(shù)6件，外觀設(shè)計數(shù)4件。
與此同時，截止2016年8月5日，滴滴提交的專利申請中，發(fā)明公布數(shù)111件，發(fā)明授權(quán)數(shù)2件，實用新型數(shù)3件，外觀設(shè)計數(shù)21件。
需要說明的是，滴滴專利申請情況的數(shù)據(jù)主要由滴滴出行、滴滴中國、嘀嘀無限、通達無限等滴滴相關(guān)公司申請數(shù)據(jù)的累計所得。
通過對比可以看到，快播的發(fā)明公布數(shù)是滴滴的1.3倍，發(fā)明授權(quán)數(shù)是滴滴的12倍，實用新型數(shù)是滴滴的2倍，滴滴的外觀設(shè)計數(shù)則是快播的5倍。
顯然，如果把專利申請及授權(quán)數(shù)量看成企業(yè)“創(chuàng)新能力”的一個指標或重要參考，那么，快播的創(chuàng)新能力應(yīng)該是優(yōu)于滴滴的。
當然，從成立時間上來看，快播案發(fā)前已成立有7年時間，而滴滴至今不過4年時間。
不過，從專利角度來看，滴滴和快播都算有一定技術(shù)創(chuàng)新能力的企業(yè)。
但是，由于兩家選擇的技術(shù)領(lǐng)域、業(yè)務(wù)模式及發(fā)展策略不同，使得兩家的結(jié)局可謂大相徑庭。
涉嫌違法：快播、滴滴等業(yè)務(wù)曾飽受爭議
與成立于2012年的滴滴類似，成立于2007年的快播，一度也曾獲得多輪次的投資。
而與滴滴連年“虧損”不同的是，快播一度表現(xiàn)出很強的營收能力。
數(shù)據(jù)顯示，快播公司2009年的營業(yè)收入為1304萬元。2011年，營收首度過億。2013年，其營收更是達到了3億元左右。
盡管如此，快播還是因涉嫌侵犯他人著作權(quán)和傳播淫穢物品牟利，被處多次行政處罰，并被追究刑事責(zé)任。
行政處罰方面，快播曾先后被國家版權(quán)局、深圳市市場監(jiān)督管理局等中央和地方管理部門予以處罰，其中，深圳市市場監(jiān)督管理局開出的“2.6億元罰款”也成為該領(lǐng)域最高額度的罰單。
刑事犯罪方面，2016年1月，快播公司及被告人王欣、吳銘、張克東、牛文舉涉嫌傳播淫穢物品牟利罪一案在海淀法院正式開庭審理。
反觀滴滴，雖然快車、專車業(yè)務(wù)明顯違反行政法規(guī)《道路運輸條例》有關(guān)“未取得道路運輸經(jīng)營許可，擅自從事道路運輸經(jīng)營的”之規(guī)定，涉嫌“無證經(jīng)營”，但是，滴滴并未被處以行政處罰(僅在上海有被處罰記錄)，更沒有陷入“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”的窘境。
爭議焦點：快播的技術(shù)策略和滴滴的服務(wù)模式
在快播案中，按照快播技術(shù)原理，相當于快播給用戶提供了一種專屬的文件上傳服務(wù)(生成哈希碼)，以及專屬的點播或播放服務(wù)(哈希碼或上傳文件只能通過快播播放器播放)。
從“文件上傳編碼”到“快播解碼播放”，不論是合法視頻內(nèi)容，還是違法視頻內(nèi)容，快播已經(jīng)通過自身技術(shù)為相應(yīng)視頻的傳播和播放提供了技術(shù)服務(wù)或支持。
尤其需要指出的是，對于用戶利用快播檢索或搜索到的視頻文件資源，如果不使用快播播放器是無法觀看的。
換句話說，快播與視頻提供者建立了一種特殊的合作關(guān)系，相當于快播通過網(wǎng)絡(luò)廣告投放或分成等方式，“租用”提供視頻內(nèi)容資源的網(wǎng)站的視頻資源，并借助快播技術(shù)為這些視頻資源進行轉(zhuǎn)碼，僅供使用快播播放器的用戶可以打開觀看。
而在滴滴提供的專車、快車服務(wù)中，除去早期發(fā)展專車時，是滴滴與正規(guī)租車公司達成租車協(xié)議(車輛)，與正規(guī)勞務(wù)派遣公司達成勞務(wù)人員合作(司機)，為有需求的用戶(乘客)，提供“租車+租人或代駕”服務(wù)。
但到了中后期，滴滴等平臺鼓勵私家車和司機“掛靠”到租車等公司，最后，變成私家車主以營利為目的，開著自己的私家車為用戶提供運輸服務(wù)。
此外，為了打消私家車的違法顧慮，滴滴等平臺還承諾給私家車“報銷”非法營運被查處后的罰款。
顯然，從業(yè)務(wù)模式來看，在中后期，滴滴已經(jīng)變?yōu)?strong>實際運輸服務(wù)的組織者，并成為“非法營運服務(wù)”的教唆者和受益者，因為在專車、快車的每單運費中，滴滴會收取20-26%不等的費用，實現(xiàn)營利。
簡單說，在私家車及車主大量接入平臺后，滴滴等專車、快車平臺，已經(jīng)變身為“以營利為目的，違法組織不符合營運條件的司機和車輛，從事道路運輸服務(wù)”的組織。
殊途不同歸：快播違法被追究責(zé)任，滴滴“避法”成獨角獸
原本有“技術(shù)中立”支撐且有“避風(fēng)港規(guī)則”可庇護的快播，因為涉嫌侵害他人著作權(quán)以及傳播淫穢物品牟利，而相繼被予以行政處罰和刑事追責(zé)。
而滴滴雖然同樣有較大的“違規(guī)”嫌疑，但是，其涉嫌“違規(guī)”部分主要出現(xiàn)在發(fā)展后期。
早期，滴滴主要做的是主要對接乘客與正規(guī)出租車，一方面，減少出租車空駛率，另一方面，也方便了乘客打車。
再加上花費巨資對乘客端和司機端繼續(xù)補貼，獲得了良好的用戶口碑，并成為一種先進模式的被相關(guān)部門予以鼓勵。
雖然，后期滴滴取消了出租車司機補貼，并推出自有專車、快車業(yè)務(wù)，不僅與傳統(tǒng)出租汽車行業(yè)“翻臉”，而且還鼓勵、教唆、組織規(guī)?；欠I運，但有賴于前期的積累，反而贏得“試錯”、“探索”或“創(chuàng)新”空間而未被大規(guī)模處罰。
而快播雖然技術(shù)領(lǐng)先，也曾一度獲得當?shù)卣块T的肯定，但是，平臺上流轉(zhuǎn)、播放的大多是未經(jīng)授權(quán)的影視作品且涉嫌傳播淫穢物品，再加上被競爭對方多方舉報，難逃厄運。
更重要的是，之所以同樣涉嫌違法或違規(guī)，快播被刑事追責(zé)而滴滴安然無恙，根源還在于：快播的違法行為，有完備的法律、法規(guī)或司法解釋予以規(guī)制；而滴滴的違規(guī)或“避法”行為，則欠缺明確的法律、法規(guī)或司法解釋予以規(guī)范。
因此，從快播和滴滴兩家“殊途不同歸”發(fā)展走勢來看，任何一項新技術(shù)或新模式要想獲得長遠的發(fā)展，甚至短期獲得違法或違規(guī)而不被處罰的庇護，核心要訣在于企業(yè)早期的發(fā)力點要能同時俘獲監(jiān)管、從業(yè)者和用戶的多重認可，為自己爭取到寶貴的探索或嘗試的時空條件，而不是從一開始就侵害各方利益，陷入被圍剿的境地。
(中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員李俊慧，首發(fā)iDoNews專欄，長期關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)、知識產(chǎn)權(quán)及電子商務(wù)等相關(guān)政策、法律及監(jiān)管問題。郵箱：lijunhui0602#163.com，微信號：lijunhui0602，微信公號：lijunhui0507)
