寫在前面:
殊途同歸,說的是盡管路徑或方法不同,但應(yīng)該會到達同一目的地或取得同一效果。
如果業(yè)務(wù)涉嫌違法或違規(guī),即使情形不同,都應(yīng)該難逃罰責(zé)。
但現(xiàn)實情況往往并非如此。
比如從事視頻下載、播放的快播和從事互聯(lián)網(wǎng)叫車服務(wù)的滴滴,原本同樣涉嫌業(yè)務(wù)違法或違規(guī),但結(jié)果卻大相徑庭。
那么,造成快播、滴滴殊途不同歸的根源到底是什么?
文/李俊慧(微信公號:lijunhui0507)
此刻身陷囹圄的快播王欣,一定很羨慕滴滴程維。
同樣是業(yè)務(wù)涉嫌違法或違規(guī),快播如今落得高管被抓、公司解散的悲慘局面,而滴滴則前后累計融資數(shù)十億美元估值達數(shù)百億美元,可謂意氣風(fēng)發(fā)。
如今,伴隨《國務(wù)院辦公廳關(guān)于深化改革推進出租汽車行業(yè)健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》和交通運輸部等七部委《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)相繼出臺和發(fā)布,備受爭議的滴滴專車、快車等業(yè)務(wù),終于有機會未來以“網(wǎng)約車”名義取得合法身份。
與此同時,滴滴還與Uber達成資本合作,滴滴將并購優(yōu)步(Uber中國)資產(chǎn)并占有Uber一定比例的股份,作為交易對價,Uber及其股東也將獲得滴滴相應(yīng)的股份比例。
那么,為什么同樣是業(yè)務(wù)涉嫌違法或違規(guī),快播就沒有滴滴這么好命?又或者說,滴滴憑什么避開了快播式悲慘結(jié)局?
比拼創(chuàng)新:滴滴的專利積累尚不及快播
來自國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,截止2016年8月5日,深圳市快播科技有限公司提交的專利申請中,發(fā)明公布數(shù)為149件,發(fā)明授權(quán)數(shù)24件,實用新型數(shù)6件,外觀設(shè)計數(shù)4件。
與此同時,截止2016年8月5日,滴滴提交的專利申請中,發(fā)明公布數(shù)111件,發(fā)明授權(quán)數(shù)2件,實用新型數(shù)3件,外觀設(shè)計數(shù)21件。
需要說明的是,滴滴專利申請情況的數(shù)據(jù)主要由滴滴出行、滴滴中國、嘀嘀無限、通達無限等滴滴相關(guān)公司申請數(shù)據(jù)的累計所得。
通過對比可以看到,快播的發(fā)明公布數(shù)是滴滴的1.3倍,發(fā)明授權(quán)數(shù)是滴滴的12倍,實用新型數(shù)是滴滴的2倍,滴滴的外觀設(shè)計數(shù)則是快播的5倍。
顯然,如果把專利申請及授權(quán)數(shù)量看成企業(yè)“創(chuàng)新能力”的一個指標或重要參考,那么,快播的創(chuàng)新能力應(yīng)該是優(yōu)于滴滴的。
當然,從成立時間上來看,快播案發(fā)前已成立有7年時間,而滴滴至今不過4年時間。
不過,從專利角度來看,滴滴和快播都算有一定技術(shù)創(chuàng)新能力的企業(yè)。
但是,由于兩家選擇的技術(shù)領(lǐng)域、業(yè)務(wù)模式及發(fā)展策略不同,使得兩家的結(jié)局可謂大相徑庭。
涉嫌違法:快播、滴滴等業(yè)務(wù)曾飽受爭議
與成立于2012年的滴滴類似,成立于2007年的快播,一度也曾獲得多輪次的投資。
而與滴滴連年“虧損”不同的是,快播一度表現(xiàn)出很強的營收能力。
數(shù)據(jù)顯示,快播公司2009年的營業(yè)收入為1304萬元。2011年,營收首度過億。2013年,其營收更是達到了3億元左右。
盡管如此,快播還是因涉嫌侵犯他人著作權(quán)和傳播淫穢物品牟利,被處多次行政處罰,并被追究刑事責(zé)任。
行政處罰方面,快播曾先后被國家版權(quán)局、深圳市市場監(jiān)督管理局等中央和地方管理部門予以處罰,其中,深圳市市場監(jiān)督管理局開出的“2.6億元罰款”也成為該領(lǐng)域最高額度的罰單。
刑事犯罪方面,2016年1月,快播公司及被告人王欣、吳銘、張克東、牛文舉涉嫌傳播淫穢物品牟利罪一案在海淀法院正式開庭審理。
反觀滴滴,雖然快車、專車業(yè)務(wù)明顯違反行政法規(guī)《道路運輸條例》有關(guān)“未取得道路運輸經(jīng)營許可,擅自從事道路運輸經(jīng)營的”之規(guī)定,涉嫌“無證經(jīng)營”,但是,滴滴并未被處以行政處罰(僅在上海有被處罰記錄),更沒有陷入“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”的窘境。
爭議焦點:快播的技術(shù)策略和滴滴的服務(wù)模式
在快播案中,按照快播技術(shù)原理,相當于快播給用戶提供了一種專屬的文件上傳服務(wù)(生成哈希碼),以及專屬的點播或播放服務(wù)(哈希碼或上傳文件只能通過快播播放器播放)。
從“文件上傳編碼”到“快播解碼播放”,不論是合法視頻內(nèi)容,還是違法視頻內(nèi)容,快播已經(jīng)通過自身技術(shù)為相應(yīng)視頻的傳播和播放提供了技術(shù)服務(wù)或支持。
尤其需要指出的是,對于用戶利用快播檢索或搜索到的視頻文件資源,如果不使用快播播放器是無法觀看的。
換句話說,快播與視頻提供者建立了一種特殊的合作關(guān)系,相當于快播通過網(wǎng)絡(luò)廣告投放或分成等方式,“租用”提供視頻內(nèi)容資源的網(wǎng)站的視頻資源,并借助快播技術(shù)為這些視頻資源進行轉(zhuǎn)碼,僅供使用快播播放器的用戶可以打開觀看。
而在滴滴提供的專車、快車服務(wù)中,除去早期發(fā)展專車時,是滴滴與正規(guī)租車公司達成租車協(xié)議(車輛),與正規(guī)勞務(wù)派遣公司達成勞務(wù)人員合作(司機),為有需求的用戶(乘客),提供“租車+租人或代駕”服務(wù)。
但到了中后期,滴滴等平臺鼓勵私家車和司機“掛靠”到租車等公司,最后,變成私家車主以營利為目的,開著自己的私家車為用戶提供運輸服務(wù)。
此外,為了打消私家車的違法顧慮,滴滴等平臺還承諾給私家車“報銷”非法營運被查處后的罰款。
顯然,從業(yè)務(wù)模式來看,在中后期,滴滴已經(jīng)變?yōu)?strong>實際運輸服務(wù)的組織者,并成為“非法營運服務(wù)”的教唆者和受益者,因為在專車、快車的每單運費中,滴滴會收取20-26%不等的費用,實現(xiàn)營利。
簡單說,在私家車及車主大量接入平臺后,滴滴等專車、快車平臺,已經(jīng)變身為“以營利為目的,違法組織不符合營運條件的司機和車輛,從事道路運輸服務(wù)”的組織。
殊途不同歸:快播違法被追究責(zé)任,滴滴“避法”成獨角獸
原本有“技術(shù)中立”支撐且有“避風(fēng)港規(guī)則”可庇護的快播,因為涉嫌侵害他人著作權(quán)以及傳播淫穢物品牟利,而相繼被予以行政處罰和刑事追責(zé)。
而滴滴雖然同樣有較大的“違規(guī)”嫌疑,但是,其涉嫌“違規(guī)”部分主要出現(xiàn)在發(fā)展后期。
早期,滴滴主要做的是主要對接乘客與正規(guī)出租車,一方面,減少出租車空駛率,另一方面,也方便了乘客打車。
再加上花費巨資對乘客端和司機端繼續(xù)補貼,獲得了良好的用戶口碑,并成為一種先進模式的被相關(guān)部門予以鼓勵。
雖然,后期滴滴取消了出租車司機補貼,并推出自有專車、快車業(yè)務(wù),不僅與傳統(tǒng)出租汽車行業(yè)“翻臉”,而且還鼓勵、教唆、組織規(guī)?;欠I運,但有賴于前期的積累,反而贏得“試錯”、“探索”或“創(chuàng)新”空間而未被大規(guī)模處罰。
而快播雖然技術(shù)領(lǐng)先,也曾一度獲得當?shù)卣块T的肯定,但是,平臺上流轉(zhuǎn)、播放的大多是未經(jīng)授權(quán)的影視作品且涉嫌傳播淫穢物品,再加上被競爭對方多方舉報,難逃厄運。
更重要的是,之所以同樣涉嫌違法或違規(guī),快播被刑事追責(zé)而滴滴安然無恙,根源還在于:快播的違法行為,有完備的法律、法規(guī)或司法解釋予以規(guī)制;而滴滴的違規(guī)或“避法”行為,則欠缺明確的法律、法規(guī)或司法解釋予以規(guī)范。
因此,從快播和滴滴兩家“殊途不同歸”發(fā)展走勢來看,任何一項新技術(shù)或新模式要想獲得長遠的發(fā)展,甚至短期獲得違法或違規(guī)而不被處罰的庇護,核心要訣在于企業(yè)早期的發(fā)力點要能同時俘獲監(jiān)管、從業(yè)者和用戶的多重認可,為自己爭取到寶貴的探索或嘗試的時空條件,而不是從一開始就侵害各方利益,陷入被圍剿的境地。
(中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員李俊慧,首發(fā)iDoNews專欄,長期關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)、知識產(chǎn)權(quán)及電子商務(wù)等相關(guān)政策、法律及監(jiān)管問題。郵箱:lijunhui0602#163.com,微信號:lijunhui0602,微信公號:lijunhui0507)