近日，中國人民銀行頒布了《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》“），對網(wǎng)絡(luò)支付、預(yù)付卡的發(fā)行與受理、銀行卡收單、以及中國人民銀行確定的其他支付服務(wù)進(jìn)行了規(guī)范。
作為關(guān)注IT產(chǎn)業(yè)的法律工作者，筆者瀏覽了該管理辦法后發(fā)現(xiàn)，雖然該管理辦法規(guī)定了非金融機構(gòu)的九個準(zhǔn)入條件，但對于國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)的骨干企業(yè)如阿里巴巴旗下的支付寶、騰訊旗下的財付通等企業(yè)而言，該法律的頒布并沒有解決這些擁有外資背景企業(yè)業(yè)務(wù)準(zhǔn)入牌照的不確定性。
根據(jù)該《管理辦法》第9條中規(guī)定：“外商投資支付機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍、境外出資人的資格條件和出資比例等，由中國人民銀行另行規(guī)定，報國務(wù)院批準(zhǔn)。“但目前人民銀行的另行規(guī)定尚未出臺。在外資企業(yè)投資中國必先參考的商務(wù)部的《外商投資企業(yè)指導(dǎo)目錄》中，對類似支付寶的非金融支付機構(gòu)也沒有明確的規(guī)定（這可能是這塊業(yè)務(wù)比較新，還沒有來得及列入），但網(wǎng)絡(luò)支付隸屬的金融保險業(yè)沒有一個行業(yè)被列入《鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》。傳統(tǒng)金融、保險業(yè)的基本形式都被包括在《限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》中。也就是說，到目前為止，國家對這塊金融服務(wù)業(yè)的準(zhǔn)入還是有嚴(yán)格限制的。
在支付寶官方網(wǎng)站的“支付寶簡介“網(wǎng)頁是這樣描述支付寶公司的：支付寶（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司是國內(nèi)領(lǐng)先的獨立第三方支付平臺，由阿里巴巴集團(tuán)創(chuàng)辦。單看”支付寶（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司“的名字就可以看出，這是一家股東中有外資的企業(yè)。根據(jù)國內(nèi)企業(yè)的命名規(guī)則，凡是國家名字或者省市名稱在企業(yè)字號后面的，如”××（上海）有限公司“、”××（中國）有限公司“均為外資企業(yè)。而騰訊旗下的財付通也面臨同樣的外資背景問題，騰訊公司是香港上市公司，法律上，香港的公司被視為外資，因此財付通也屬于外商投資企業(yè)。對于業(yè)內(nèi)很多拿了風(fēng)險投資的支付企業(yè)而言，同有此問題，如果投資方源于外國，這部分企業(yè)的實際也是外資背景的。
金融行業(yè)是一個特殊而敏感的行業(yè)，由于其涉及的巨額資金可能會對國家主權(quán)及金融安全造成的沖擊，國家對該行業(yè)的開放向來十分慎重，因此，對待金融領(lǐng)域的外資準(zhǔn)入法律門檻，IT企業(yè)的常用規(guī)避方式——協(xié)議綁定，即以用內(nèi)資主體取得牌照，再用外資主體通過綁定協(xié)議的方式將利潤轉(zhuǎn)移至境外——不一定能夠行的通。該領(lǐng)域的投資者對此也是十分心知肚明的，筆者曾多次看到有報道引用阿里巴巴公司的CEO馬云的說法：隨時準(zhǔn)備將支付寶獻(xiàn)給國家。說明投資者對該領(lǐng)域的政策法律風(fēng)險還是有一定心理準(zhǔn)備的。
當(dāng)然，人民銀行既然已經(jīng)出臺了《管理辦法》，說明監(jiān)管機關(guān)已經(jīng)對如何解決外資非金融機構(gòu)支付服務(wù)的問題有了定案。筆者認(rèn)為，大家不妨根據(jù)《管理辦法》的第四十八條規(guī)定拭目以待，看看支付寶們能不能在《管理辦法》實施后1年內(nèi)申請取得《支付業(yè)務(wù)許可證》，以及它們作為外資非金融機構(gòu)在支付服務(wù)業(yè)務(wù)方面會面臨什么樣的監(jiān)管和限制。
本文作者：游云庭，上海大邦律師事務(wù)所律師，電話：8621-52134900，Email: yytbest(@)gmail.com，本文僅代表個人觀點。
